什麼是先訴抗辯權？權益保障的關鍵，律師教你如何聰明運用

什麼是先訴抗辯權？

相信不少朋友在生活中，或多或少都聽過「先訴抗辯權」這個名詞，但究竟它代表著什麼意思？又在什麼情況下能派上用場呢？簡單來說，先訴抗辯權是一種重要的權益保障機制，當債權人向你的保證人（也就是擔保你債務的人）追討債務時，保證人可以主張「先去向主債務人追討，如果追討不到，再來找我」，這就是先訴抗辯權的核心精神。

為什麼這項權利這麼重要呢？從我的執業經驗來看，許多人在簽訂保證契約時，往往沒有充分理解其中的風險，一不小心就成了保證人，到頭來卻要承擔與主債務人相同的還款責任，這實在是很冤枉的事情。先訴抗辯權的存在，就是為了避免這種不公平的狀況發生，讓保證人有機會避免不必要的損失。

先訴抗辯權的法源依據

這項權利的法律基礎，主要可以從我國《民法》第749條得到說明。該條文指出：「保證人於受債權人催告後，得為債權人主張先訴抗辯權。債權人於保證人主張先訴抗辯權後，應於扣押主債務人之財產並就其財產為必要之執行程序後，始得就保證人之財產請求清償。」

這段條文聽起來有點饒口，但它清楚地告訴我們，當債權人來找保證人要錢的時候，保證人有權力要求債權人「先去找主債務人催討，並且要先扣押主債務人的財產，做必要執行程序之後，如果還是追不回來，才能來找我。」這就是在法律上賦予保證人的一道重要的防線。

先訴抗辯權的運作機制與具體條件

要成功主張先訴抗辯權，並不是隨隨便便就能辦到的，必須要滿足一些關鍵的條件。這就像是一場球賽，有它的規則和戰術。讓我們先來看看，在什麼情況下，保證人才能夠理直氣壯地說：「請先去找他！」

滿足主張先訴抗辯權的必要條件

根據《民法》第749條的規定，保證人主張先訴抗辯權，必須同時符合以下幾個重要的前提：

• 主債務確實存在： 當然，這是最基本的要求，如果根本沒有債務，就更談不上什麼抗辯了。
• 債權人對保證人進行催告： 也就是說，債權人必須先明確地向保證人表達，要求他承擔保證責任，而不是擅自就來找保證人。
• 保證人向債權人主張先訴抗辯權： 這點非常重要！先訴抗辯權並不會自動發生，而是需要保證人主動、明確地向債權人表達「我要主張先訴抗辯權」。如果保證人沒有提出，就視同放棄了這項權利。
• 主債務人有財產可供執行： 這是先訴抗辯權能夠實現的關鍵。保證人主張先訴抗辯權，是基於「主債務人還有資力」，只是債權人沒有積極去追討。如果主債務人名下已經空空如也，那保證人主張這項權利就沒有意義了。
• 保證人指明主債務人之可供執行財產： 更進一步地，保證人不僅要說主債務人有財產，還必須具體指明「有哪些財產」可以被債權人拿去執行。不能只是空泛地說「他有錢」。

在我處理過的案件中，有些保證人就是因為沒有仔細留意這些條件，例如沒有明確表示主張先訴抗辯權，或是沒有具體指出主債務人的財產，結果就被債權人直接追償，事後才懊悔不已。

主張先訴抗辯權的具體步驟

如果符合上述條件，保證人該如何具體操作呢？以下是一個建議的步驟，讓您能夠更清楚地知道該怎麼做：

1. 收到債權人催告： 當您收到債權人要求您履行保證責任的書面通知（例如存證信函、律師函等）時，請務必仔細閱讀，並確認這是債權人對您的正式催告。
2. 評估主債務人的還款能力： 仔細調查主債務人目前是否有足夠的財產，以及這些財產是否容易被執行。這可能需要一些基本的財產調查，例如查詢不動產登記、車籍資料、信用報告等。
3. 明確表達主張先訴抗辯權： 在回覆債權人時，務必以書面方式（建議使用存證信函，以留存證據）明確表示您主張「先訴抗辯權」，並依據《民法》第749條的規定，要求債權人先對主債務人進行財產的扣押與執行。
4. 具體指明主債務人的財產： 在主張先訴抗辯權的同時，您需要具體列出主債務人名下有哪些您可以得知且可供執行的財產，例如：地址在XX的房產、車牌號碼為XX的汽車、在XX銀行有帳戶等。
5. 保留所有溝通證據： 從收到催告開始，所有與債權人、主債務人的溝通，都務必保留書面證據，例如信件、email、訊息記錄等，以備將來可能發生的法律訴訟。

請注意，如果您對評估主債務人財產或撰寫法律文件沒有把握，強烈建議您諮詢專業的律師，讓律師協助您判斷情況並採取最有利的行動。

先訴抗辯權的限制與例外情況

雖然先訴抗辯權聽起來很萬能，但它也不是沒有限制的。有些情況下，保證人是無法主張這項權利的，甚至在某些約定下，保證人可能事前就放棄了這項權利。這就是我們常說的「例外狀況」。

保證人無法主張先訴抗辯權的幾種情況

在以下幾種情形下，保證人可能無法主張先訴抗辯權：

• 約定為「連帶保證」： 這是最常見且最重要的限制！如果契約中約定的是「連帶保證」，而非單純的「保證」，那麼保證人就不能主張先訴抗辯權。所謂連帶保證，意味著保證人與主債務人負有相同的、連帶的債務，債權人可以直接向任何一人（包括主債務人或任一連帶保證人）請求全部的債務。這在實務上對保證人是非常不利的。
• 主債務人為逃亡、隱匿或有其他妨礙執行之情事： 如果主債務人已經明顯有逃亡、隱匿財產，或是其他足以妨礙債權人執行程序的行為，那麼保證人主張先訴抗辯權，就顯得沒有意義，法律也就不再保護。
• 主債務人破產或聲請更生、清算： 當主債務人進入破產程序，或聲請更生、清算時，債務的處理會由法院或破產管理人統一進行，保證人此時也無法主張先訴抗辯權。
• 法律另有規定： 某些特殊法律規定下，可能也會限制或排除先訴抗辯權的適用。

保證契約中的「拋棄先訴抗辯權」條款

在我處理的案件中，我也經常看到保證契約中，載有「拋棄先訴抗辯權」的條款。也就是說，在簽訂保證契約時，保證人就已經預先同意，在債權人向他追債時，他放棄主張先訴抗辯權的權利。這種約定，在法律上是有效的，除非有違反公共秩序或善良風俗的情形。

這也就是為什麼，簽訂任何保證契約前，一定要看清楚、想明白！ 尤其對於「連帶保證」和「拋棄先訴抗辯權」這兩個條款，絕對不能掉以輕心。一旦簽下，就代表您可能失去了這道重要的權益防線。

先訴抗辯權與連帶保證的區別

前面提到了「連帶保證」會影響先訴抗辯權的適用，很多人可能還是搞不清楚兩者到底有什麼不同。簡單來說，它們是兩種截然不同的保證類型，對保證人的責任影響非常大。

連帶保證的特性

連帶保證，顧名思義，就是保證人與主債務人之間，是「連帶」的關係。這意味著：

• 債權人可直接求償： 債權人可以選擇向主債務人追討，也可以直接向任何一個連帶保證人追討全部債務。
• 保證人無法主張先訴抗辯權： 這是最關鍵的區別，連帶保證人是不能主張「先找主債務人」的。
• 責任與主債務人相同： 連帶保證人的責任，與主債務人是相同的，一旦主債務人無力償還，債權人可以直接向連帶保證人要求全額清償。

先訴抗辯權的保護作用

相較之下，主張先訴抗辯權的「單純保證」，保證人就相對有較好的保障。因為：

• 債權人需先執行主債務人財產： 債權人必須先對主債務人的財產進行扣押和執行，確認無法追回後，才能向保證人求償。
• 減輕保證人立即的還款壓力： 即使最終需要保證人還款，也有一段時間差，讓保證人有機會去協調或尋求其他解決方案。

從我的執業經驗來看，許多人之所以陷入債務困境，很大一部分原因是稀里糊塗地簽下了「連帶保證」契約，並且在不知情的情況下「拋棄了先訴抗辯權」。因此，我總是再三提醒大家，在簽署任何形式的擔保契約時，一定要仔細審閱，並務必釐清自己是屬於「單純保證」還是「連帶保證」，以及是否有「拋棄先訴抗辯權」的約定。

律師的實務見解與建議

在處理與保證契約相關的案件時，我發現許多當事人往往是在事發之後，才開始尋求法律協助。這時候，雖然還是可以爭取，但難度通常會比事先預防來得高。因此，我想藉由我的經驗，提供幾個更具體的實務見解和建議。

「催告」與「執行」的關鍵細節

對於債權人的「催告」，您需要注意它的形式。通常，書面通知（例如存證信函）是最有力的證據。如果債權人只是口頭通知，您在事後可能難以舉證。同樣地，對於「執行」的過程，您也要了解其具體的法律程序。債權人必須確實進行扣押、拍賣等程序，而不是只是走個形式。

如何有效指明主債務人的財產

指明主債務人的財產，不只是隨便說說。您應該盡可能提供具體的資訊，例如：

• 不動產： 提供地段、地號、門牌號碼等。
• 動產（汽車、船舶等）： 提供車牌號碼、引擎號碼、船籍資料等。
• 金融資產： 提供銀行名稱、帳戶號碼（如果知道的話，但通常這需要透過法律程序才能得知）。
• 其他有價證券或權利： 例如股票、專利權等。

如果您對主債務人的財產狀況不甚了解，也可以委託律師協助進行初步的調查，以確保指明的財產是真實且可供執行的。

釐清「保證」與「連帶保證」的重大差異

再次強調，簽署任何擔保文件前，務必看清楚上面是寫「保證」還是「連帶保證」。這兩個名詞雖然只差兩個字，但對您的責任影響是天壤之別。若是合約上寫著「連帶保證」，而且還有「拋棄先訴抗辯權」的條款，那麼您基本上就喪失了許多權益保障。

何時該尋求律師協助？

我的建議是，在您收到任何關於保證責任的催告時，就應該開始尋求專業律師的諮詢。 律師可以幫助您：

• 判斷您是否具備主張先訴抗辯權的條件。
• 協助您擬定有利的回覆函件，明確主張您的權利。
• 指導您如何收集和保存相關證據。
• 在必要時，代表您與債權人進行協商或參與訴訟。

及早尋求專業協助，往往能為您爭取到更好的結果，避免不必要的損失。

常見問題解答 (FAQ)

Q1：如果我是主債務人的配偶，也能主張先訴抗辯權嗎？

一般情況下，配偶的身份本身並不直接賦予主張先訴抗辯權的權利。先訴抗辯權是基於「保證人」的身份而來。如果您是單純的配偶，但並非主債務的保證人，那麼您就不能主張先訴抗辯權。然而，若您同時是主債務的保證人，且符合其他法定要件，那麼您還是可以主張先訴抗辯權，這與您是否為配偶是兩回事。

Q2：我已經簽了連帶保證書，還能主張先訴抗辯權嗎？

如同前面所提到的，如果您簽署的是「連帶保證」契約，那麼您通常是無法主張先訴抗辯權的。連帶保證的性質，就是讓債權人可以直接向您求償，而不需要先去追討主債務人的財產。除非該連帶保證契約存在無效或可撤銷的情形，否則要主張先訴抗辯權的機會非常渺茫。

Q3：如果主債務人財產很少，我還能主張先訴抗辯權嗎？

先訴抗辯權的其中一個關鍵條件是，主債務人必須有「可供執行」的財產。這裡所謂的「可供執行」，並非要求主債務人必須有足夠償還全部債務的財產，而是指他名下確實還有一些財產，可以讓債權人去嘗試進行執行程序。如果主債務人名下是完全沒有任何財產，例如名下沒有房子、車子、存款，也無其他有價證券或權利，那麼您主張先訴抗辯權就可能沒有意義，因為債權人即便去執行，也可能一無所獲。

Q4：債權人沒有進行任何執行程序，直接來找我追債，我該怎麼辦？

如果您的情況符合上述的「單純保證」而非「連帶保證」，並且您也收到了債權人的催告，但是債權人卻沒有先進行任何對主債務人的財產執行程序，那麼您就應該立刻、明確地以書面方式（建議使用存證信函）向債權人主張「先訴抗辯權」，並具體指出主債務人有哪些可供執行的財產。若債權人置之不理，您可能需要尋求法律途徑來維護您的權益。

Q5：我跟朋友借錢，他簽了擔保書，如果他朋友（主債務人）跑了，我該如何追債？

如果擔保書上寫的是「單純保證」，那麼您作為債權人，必須先嘗試對主債務人（跑掉的那位朋友）的財產進行搜索和執行。如果主債務人跑了，可能意味著他名下沒有財產，或是財產被隱匿。在這種情況下，您可以根據《民法》第749條的規定，在扣押並執行主債務人財產無果後，再向擔保人（您的朋友）追討債務。但若擔保書上寫的是「連帶保證」，那麼您就可以直接向您的朋友追討債務，而不需要再理會那位跑掉的朋友。

總而言之，先訴抗辯權是保護保證人權益的重要機制，但其適用有嚴格的條件。務必仔細審閱所有文件，釐清保證的種類，並在面臨債務追討時，及時尋求專業法律協助。這才是保障自身權益的聰明做法。